在刑事诉讼中,公诉案件的被害人自(在刑事诉讼中公诉案件的被害人自)

在线问法 时间: 2024.02.11
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根据《刑事诉讼法》第82条第5项的规定,诉讼代理人,是指公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人和附带民事诉讼的当事 ...,如犯罪嫌疑人、被告人、自诉人的法定代理有申请回避权和上诉权,被害人的法定代理人不服地方各级人民法院第一审判决的,在法定期限内有权请求人民检察院提出抗诉等,⑧被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第 一审 判决、裁定,有权请求人民检察院提出抗诉。

当事人在诉讼中的自认有哪些表现形式

法律主观:

刑事诉讼 当事人,是指同案件有直接利害关系而参加刑事诉讼的人员。包括:被害人、自诉人、 犯罪嫌疑人 、被告人、附带民事 诉讼 的原告人和被告人。 被害人 被害人,是指遭受犯罪行为侵害的人。他所以参加到诉讼中来,是因为正当权益遭受犯罪行为的直接侵害,是要求追究犯罪嫌疑人、被告人刑事责任的人。正是由于被害人在刑事案件中的特殊身份, 刑事诉讼法 为充分保护被害人的合法权益,赋予被害人在刑事诉讼中以当事人地位。 被害人在刑事诉讼中的诉讼权利主要有: ①控告犯罪行为; ②依法申请侦查人员、检查人员和审判人员回避; ③参加诉讼; ④委托诉讼 代理 人; ⑤认为公安机关对应当 立案侦查 的案件而不立案侦查时,向人民检察院提出请求,请求人民检察院通知公安机关 立案 ; ⑥对于有 证据 证明被告人侵犯自己人身、财产权利的行为,应当追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不追究刑事责任的案件,直接向人民法院起诉。被害人死亡的,其近亲属有权起诉; ⑦提起附带民事诉讼; ⑧被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第 一审 判决、裁定,有权请求人民检察院提出抗诉。 自诉人 自诉人,是指在 自诉案件 中以个人名义直接向人民法院提起刑事诉讼的人。一般情况下自诉人就是自诉案件中的被害人、被害人的近亲属或其法定代理人。自诉人是自诉案件的一方当事人,具有独立的诉讼地位,在自诉案件中行使控诉职能,其诉讼行为对诉讼进程有决定性作用。 因而,自诉人是自诉案件中重要的诉讼主体。法律赋予自诉人在诉讼中以广泛的诉讼权利。 自诉人除享有诉讼参与人的共同的诉讼权利以外,法律还赋予其广泛的诉讼权利,主要有: ①提起刑事诉讼和附带民事诉讼; ②申请审判人员、书记员、鉴定人员和翻译人员回避; ③出席法庭审判,参加法庭调查和辨认,申请人民法院调取新的证据, 传唤 证人 ,申请重新鉴定和勘验; ④委托代理人参加诉讼; ⑤请求法院调解或与被告人自行和解; ⑥在审判前撤诉; ⑦阅读或听取审判笔录,有权请求补充或改正; ⑧对地方各级人民法院的第一审判决、裁定不服时,有权上诉; ⑨对已经发生法律效力的判决或裁定,认为确有错误的,有权提出申请。 犯罪嫌疑人 犯罪嫌疑人是在刑事诉讼中被指控犯罪,尚未起诉到人民法院的当事人。 被告人 被告人是指被人民检察院向人民法院提起 公诉 或被自诉人直接向人民法院起诉要求追究其刑事责任的当事人。 附带民事诉讼的原告人和被告人 前者是指因被告人的犯罪行为而直接遭受物质损失,在刑事诉讼中提起民事诉讼的要求得到赔偿的当事人。后者是因其犯罪行为造成物质损失而被起诉索赔的当事人。 其他诉讼参与人 法定代理人和诉讼代理人 法定代理人是依据法律规定对被代理人负有保护责任的人。《刑事诉讼法》第82条第3项规定,“‘法定代理人’是指被代理人的父母、养父母、 监护人 和负有保护责任的机关、团体的代表。”从这一规定看,法定代理人代表被代理人的利益参加诉讼,他应当是有完全民事行为能力的自然人。为了便于诉讼,如果有多个法定代理人时,只能由其中的一个参加诉讼。法定代理人在诉讼中代表被代理人行使权利和承担义务。但不能代替被代理人陈述案情和作证,也不能代替被代理人承担与人身自由相关的义务。法定代理人还依法享有独立的诉讼权利。如犯罪嫌疑人、被告人、自诉人的法定代理有申请回避权和上诉权,被害人的法定代理人不服地方各级人民法院第一审判决的,在法定期限内有权请求人民检察院提出抗诉等。 根据《刑事诉讼法》第82条第5项的规定,诉讼代理人,是指公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人和附带民事诉讼的当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。从这一规定可以看出,被代理人有限定性,诉讼代理人以被代理人的名义进行诉讼活动,只能在代理权限内从事活动,进行代理活动产生的法律后果由被代理人承担。 诉讼代理可分为三类:刑事自诉案件的代理;公诉案件被害人的代理;附带民事诉讼案件的代理。诉讼代理人的诉讼权利与所代理的被代理人的诉讼权利相同,并以被代理人委托的权限为代理活动范围。 法定代理和诉讼代理作为完备的刑事诉讼代理制度的两个部分,两种代理有相同之处: (1)两者都是代替被代理人行使一定诉讼权利的人; 2)法定代理人与诉讼代理人只能在法定规定的职权范围内行使诉讼权利,在他们的代理权限内进行诉讼活动; (3)法定代理人与诉讼代理人的目的都是为了保护被代理人的合法权益。 法定代理人与诉讼代理人的不同点在于: (1)法定代理人的产生是自然是产生的,没有委托关系,而诉讼代理人的产生是基于委托人的委托事实才产生的; (2)两者的代理权限不同,而且法定代理人也可以委托诉讼代理人代为参加诉讼活动; (3)法定代理关系不能解除,而诉讼代理关系被代理人可以随时要求解除。 辩护人 辩护人是指受犯罪嫌疑人、被告人委托或法院指定,帮助犯罪嫌疑人、被告人行使辩护权,依法维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的诉讼参与人。辩护人参加诉讼是源于犯罪嫌疑人、被告人的委托或法院的指定,在刑事诉讼中与控方主张相对立,依事实和法律维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。辩护具有独立的诉讼地位,以自己的意志开展辩护活动,为了便于更好地执行辩护职能,法律赋予了辩护人较广泛的权利; (1)收集、调查证据; (2)参加法庭审理; (3)辩护; (4)经被告人同意享有上诉等权利。 辩护人不是基于本人利益参加诉讼的,与案件的处理结果也无法律上的利害关系,从这一点来看辩护人与诉讼代理人有着共同的特征,但两者有较大的区别:产生的根据不同;诉讼地位不同;适用范围不同;诉讼任务不同;权限范围不同;权利内容不同;活动名义不同。 证人 证人是指除当事人以外,向司法机关提供自己所了解了的案件情况的诉讼参与人。证人是由案件事实决定的特定的自然人,证人不能更换和代替,也不能任意指定。作证是贫民应尽的法律义务,一切公民只要了解案情并有作证的能力,都有作证的义务。证人应当具备以下条件: (1)证人是在诉讼活动开始前便了解案件情况的人; (2)证人必须是能够辨别是非,能够正确表达的人;(3)证人是自然人。证人一般应当出庭作证,在法庭上接受 公诉人 、被害人和被告人、辩护人双方的询问、质证。证人作证是一种义务,同时也是一种权利,此外,证人还享有查阅询问笔录,要求对笔录中记载有遗漏或差错的部分加以补充、改正,要求补偿作证而受到的经济损失,证人及其近亲属的安全受司法机关的保护等诉讼权利。 鉴定人 鉴定人是指接受司法机关的指派或聘请,运用自己的专门知识和技能对案件事实的某些专门性问题提出书面鉴定意见的诉讼参与人。鉴定人的鉴定意见是一种独立的证据。鉴定人必须是与案件没有利害关系的公民个人。鉴定人如有刑事诉讼法第29、29条规定的情形之一的应当回避。鉴定人有权了解与鉴定有关的案情材料,有权收取鉴定费用和相应的经济补偿,有权要求有关机关提供足够的鉴定材料,如果有具备作出鉴定结论的条件时,有权拒绝进行鉴定。鉴定人同时承担不作虚假鉴定;出庭宣读鉴定结论时,接受公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人以及审判人员的发问;对所知案情材料保密等诉讼义务。 翻译人员 翻译人员是指接受司法机关的指派或聘请,在诉讼中进行地语言、文字(包括聋哑手势和盲文)翻译工作的诉讼参与人。翻译人员必须是与案件没有利害关系的人,有刑事诉讼法第28、29条规定情形之一的应当回避。翻译人员有权了解有关的案件情况;有权获得相应的报酬和补偿;有权查阅记载其翻译内容的笔录,如果认为笔当同翻译内容不符,还有权要求修正和补充。翻译人员应如实地进行翻译。

法律客观:

《民事诉讼法》第四十八条规定,公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。

刑事诉讼意义上的被害人

法律主观:

刑事诉讼中的当事人包括有被害人、被告人以及其辩护人和法定代理人等。同时需要注意的是,正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人,不得担任辩护人。

法律客观:

诉讼“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。1.被害人:刑事诉讼中的被害人通常指公诉案件中的被害人。(1)根据刑事诉讼法的规定,被害人除享有一些为其他当事人所共有的诉讼权利外,还享有一些特有的诉讼权利:①有权自案件移送审查起诉之日起,委托诉讼代理人;②对于侵犯其人身、财产权利的犯罪事实或者犯罪嫌疑人,有权报案或者控告,要求有关机关立案;③对于公安机关不立案的,有权获知原因,并可申请复议;对于公安机关应当立案侦查的案件而不立案侦查的,有权向人民检察院提出,由后者要求公安机关说明理由,并予以纠正;④对于人民检察院所做的不起诉决定,有权向上一级人民检察院申诉,要求提起公诉,也可以不经申诉,直接向人民法院起诉;⑤被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件,被害人有权向人民法院提起自诉;⑥对地方各级人民法院第一审的判决不服的,有权请求人民检察院抗诉。(2)被害人的诉讼义务:①如实向公安司法机关陈述案件事实;②接受公安司法机关传唤,按时出席法庭;③遵守法庭秩序,在法庭上接受询问和回答问题。2.自诉人:在自诉案件中以个人名义直接向人民法院提起刑事诉讼,请求追究被告人刑事责任的人。自诉人承担控诉职能。(1)自诉人的主要诉讼权利有:①向人民法院直接提出自诉;②随时委托诉讼代理人;③同被告人自行和解或撤回自诉;④接受调解(特定案件);⑤参加法庭调查和法庭辩论;⑥申请回避;⑦法院受理案件后,对于因客观原因无法取证的,申请法院调查取证;⑧提出上诉;⑨提起附带民事诉讼;⑩对生效判决裁定提出申诉,请求重新审判等。(2)自诉人的主要诉讼义务有:①自诉人负有举证责任;②捏造事实,伪造证据要承担诬告陷害的法律责任;③自诉人应当亲自参加诉讼。刑事诉讼法第171条增加规定,自诉人经两次依法传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,按撤诉处理。3.犯罪嫌疑人、被告人“犯罪嫌疑人”和“被告人”是对涉嫌犯罪而受到刑事追诉的人的两种称谓。公诉案件中,受刑事追诉的人在检察机关向人民法院提起公诉以前,称为“犯罪嫌疑人”;在检察机关正式向人民法院提起公诉以后,则称为“被告人”。(1)犯罪嫌疑人和被告人的诉讼地位:①犯罪嫌疑人、被告人是拥有一系列诉讼权利的诉讼主体,居于当事人的地位。②犯罪嫌疑人、被告人与案件结局有着直接利害关系,他们居于被追诉者的地位。③犯罪嫌疑人、被告人本身还可以成为重要的证据来源。犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利按其性质和作用的不同,可分为防御性权利和救济性权利两种。防御性权利,是指犯罪嫌疑人、被告人为对抗追诉方的指控、抵销其控诉效果所享有的诉讼权利。救济性权利,是指犯罪嫌疑人、被告人对国家专门机关所作的对其不利的行为、决定或裁判,要求另一专门机关予以审查并作出改变或撤销的诉讼权利。(2)犯罪嫌疑人、被告人所享有的防御性权利主要有:①有权使用本民族语言文字进行诉讼;②有权自行或在辩护人协助下获得辩护;有权在法定条件下获得法院为其指定的辩护人的法律帮助;有权拒绝辩护人继续为其辩护,也有权另行委托辩护人辩护;③有权拒绝回答侦查人员提出的与本案无关的问题;④在侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,有权聘请律师提供法律咨询、代理申诉和控告,代为申请取保候审等;⑤有权在开庭前10日收到起诉书副本;⑥有权参加法庭调查,就指控事实发表陈述,对证人、鉴定人发问,辨认、鉴别物证,听取未到庭的证人的证言笔录、鉴定人的鉴定结论、勘验检查笔录和其他证据文书,并就上述书面证据发表意见;有权申请通知新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或者勘验;⑦有权参加法庭辩论,对证据和案件情况发表意见并且可以互相辩论;⑧有权向法庭作最后陈述;⑨自诉案件的被告人有权对自诉人提出反诉,等等。(3)犯罪嫌疑人、被告人所享有的救济性权利主要包括:①有权申请回避,对驳回申请回避的决定,有权申请复议;②对侵犯其诉讼权利和人身侮辱的行为,有权提出控告;③对于人民法院、人民检察院和公安机关采取强制措施超过法定期限的,有权要求解除;④对于人民检察院依照《刑事诉讼法》第一百四十二条第二款的规定作出的不起诉决定,有权向人民检察院申诉;⑤犯罪嫌疑人、被告人被羁押的,有权申请取保候审;⑥对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,有权向人民法院、人民检察院提出申诉,等等。⑦对地方各级人民法院的第一审的判决、裁定,有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。(4)犯罪嫌疑人、被告人享有的程序保障:①在未经人民法院依法判决的情况下,不得被确定有罪;②获得人民法院的公开审判;③获得人民法院独立、公正的审判;④在刑事诉讼过程中,不受审判人员、检察人员、侦查人员以刑讯逼供、威胁、引诱、欺骗及其他非法方法进行的讯问;⑤不受侦查人员实施的非法逮捕、拘留、取保候审、监视居住等强制措施,不受侦查人员的非法搜查、扣押等侦查行为;⑥在提出上诉时不得被加重刑罚,等等。(5)犯罪嫌疑人、被告人的义务主要有:①在符合法定条件的情况下承受逮捕、拘留、监视居住、拘传等强制措施;②接受侦查人员的讯问、搜查、扣押等侦查行为;③对侦查人员的讯问,应当如实回答;④承受检察机关的起诉,依法按时出席并接受法庭审判;⑤遵守法庭纪律,听从审判人员指挥;⑥对于生效的裁定和判决,有义务执行或协助执行。4.附带民事诉讼当事人:包括附带民事诉讼原告人和附带民事诉讼被告人。(1)附带民事诉讼当事人的共同诉讼权利主要有:①申请回避;②参加附带民事诉讼部分的事实调查和辩论;③委托诉讼代理人;④对附带民事诉讼部分的裁判提出上诉等。附带民事的原告人,有权提出赔偿请求和撤销请求,有权要求调解和达成和解。(2)附带民事诉讼的当事人,都应当如实陈述案情,接受调查和审判,执行附带民事的裁判。附带民事的原告人有义务对赔偿请求提供证据。5.单位当事人(1)单位犯罪嫌疑人、被告人最高法院《解释》第208条:“代表被告单位出庭的诉讼代表人,应当是单位的法定代表人或者主要负责人;法定代表人或者主要负责人被指控为单位犯罪直接负责的主管人员的,应当由单位的其他负责人作为被告单位的诉讼代表人出庭。”该解释还规定,在审判阶段,被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员是同一人的,人民法院应当要求人民检察院另行确定被告单位的诉讼代表人出庭。接到出庭通知的被告单位的诉讼代表人应当出庭,拒不到庭的,人民法院可以将其拘传到庭。单位犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和诉讼义务,与自然人犯罪嫌疑人、被告人大致相同。最高人民法院《解释》作出了以下特殊规定:单位被告人有权委托辩护人。诉讼代表人有出庭的义务。人民法院决定开庭受理单位犯罪案件,应当通知被告单位的诉讼代表人出庭。接到出庭通知的被告单位的诉讼代表人应当出庭。拒不出庭的,人民法院在必要的时候,可以拘传到庭。专门机关有权对单位财产采取特殊的强制措施。最高人民法院《解释》第214条:“人民法院为了保证判决的执行,根据案件具体情况,可以先行扣押、冻结被告单位的财产或者由被告单位提出担保。”(2)单位被害人被害人一般是自然人,但单位也可以成为被害人。单位被害人在刑事诉讼中的诉讼权利和诉讼义务,与自然人作为被害人时大体相同。

刑事案件被害人撤诉有没有效

法律主观:

刑事案件被害人可以 申诉 的。在 公诉 案件中,被害人如果对各级人民法院第 一审 公诉案件的判决有不同意见,不能直接提出上诉。但是,有权请求人民检察院向人民法院提起抗诉。在 自诉案件 中,被害人作为自诉人有权对人民法院的一审判决提出上诉。 《 刑事诉讼法 》第九十一条:公安机关对被拘留的人,认为需要 逮捕 的,应当在拘留后的三日以内,提请人民检察院审查批准。在特殊情况下,提请审查批准的时间可以延长一日至四日。 对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子,提请审查批准的时间可以延长至三十日。 人民检察院应当自接到公安机关提请 批准逮捕 书后的七日以内,作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的,公安机关应当在接到通知后立即释放,并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查,并且符合 取保候审 、 监视居住 条件的,依法取保候审或者监视居住。

法律客观:

人民检察院刑事诉讼规则 (试行)第五百八十八条 被害人及其法定 代理 人不服地方各级人民法院第一审的判决,在收到 判决书 后五日以内请求人民检察院提出抗诉的,人民检察院应当立即进行审查,在收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内作出是否抗诉的决定,并且答复请求人。经审查认为应当抗诉的,适用本规则第五百八十四条至第五百八十七条的规定办理。 被害人及其法定代理人在收到判决书五日以后请求人民检察院提出抗诉的,由人民检察院决定是否受理。

我国的民主在刑事诉讼中如何体现

你好:

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一、刑事诉讼中的人权保障概述

在中国近代化以前,中国的刑事诉讼以发展了近2000年,但这种刑事诉讼只能归类于纠问式刑事诉讼,其文明与民主成分含量极少。因此,到了现代,这种纠问式诉讼制度就毫不犹豫地被抛弃了。而一部科学的经得起历史考验的刑事诉讼法典,应把惩罚犯罪和保障人权有机结合起来,并贯穿于各个程序,各个制度之中,成为人权保障的有力屏障。

刑事诉讼中的人权保障,除了通过打击犯罪以保护人民的权利不受犯罪分子的侵害以外,主要指:(1)保证犯罪嫌疑人、被告人和被害人等当事人以及其他诉讼参与人的诉讼权利得到充分的尊重和行使;(2)保证无罪的人不受刑事追究和惩罚;(3)保证有罪的人得到公正的惩罚。以上三点,第一点是从诉讼过程中说的,第二第三点是从结局上说的,只有诉讼参与人权利在诉讼过程中得到保障,才能使诉讼结果的人权保障得到实现。

刑事诉讼中的人权保障是十分重要的,世界上任何民主的刑事诉讼法,都着重规定了旨在保障人权的各种原则、制度。我国的刑事诉讼法也是如此,它不仅规定了“保障无罪的人有受刑事追究”的任务,而且规定了无罪推定原则的精神,规定了辩护权、诉讼参与人权利及其保障,规定了其他一系列保障人权的原则、制度和程序,随着我国社会主义民主法制建制建设的不断发展,刑事诉讼中的人权理念和制度保障将进一步加强和完善,现仅从被害人和被告人角度上阐述一二。

二、 刑事被害人人权保障的补充健全了我国人权保障制度

(一) 刑事被害人当事人地位的确立

1979年刑事诉讼法中第58条规定:“当事人”是指自诉人,被告人,附带民事诉讼的原告人和被告人。“另规定:诉讼参与人是指当事人、被害人、法定代理人、辩护人、证人、鉴定人、翻译人员和委托代理人。”从中可看出,被害人是处于一种既不是当事人,也不是证人,而是执行控诉职能的独立诉讼参与人与类似诉讼地位的有机统一。这就使得刑事被害人诉权难以实行,严重地损害了被害人的合法权益。有鉴于以往立法的不足,并借鉴外国立法经验,新的刑事诉讼法确立了被害人的当事人的地位。

新刑事诉讼法第82条规定:“当事人”指被害人、自诉人、被告人。刑事被害人当事人地位的确立,突破了刑事被害人不能成为刑事当事人的禁域,开创了刑事被害人能以当事人身份参与刑事诉讼的先例,表明了我国刑事诉讼立法对刑事被害人诉权的法律保护有了重大发展。

刑事诉讼法中的被害人指直接遭受犯罪行为侵害的,并在诉讼中执行控告职能的主体。首先,刑事被害人作为犯罪行为直接侵害的受害人,对犯罪的全过程有较为清楚的了解,能准确地提供犯罪的时间、地点、犯罪分子的特征,对揭露犯罪、证实犯罪有着极为重要的作用。在法庭辩论过程中,一般来说被害人不仅可以完整地,全面地向法庭提供被告人的犯罪情况,还能有力地揭露犯罪真相,反驳被告人的无理辩解,对于公诉机关、审判机关查明犯罪分子的全部犯罪事实、核实证据都有重要作用。其次,被害人作为遭受犯罪行为侵害的人与案件结局有着直接的利害关系。他不仅具有获得经济赔偿或补偿的欲望,而且更有着使对其实施侵害的犯罪上受到法律上的谴责、惩罚的要求。刑事诉讼的进行,在使犯罪嫌疑人、被告人的刑事责任问题处于待定状态的同时,也使被害人的上述欲望和要求处于待确定状态,这是赋予他当事人诉讼地位的理论基础。再次,被害人基于实现使被告人受到合法的报应这一要求,具有积极主动地参与诉讼过程、影响裁判结局的愿望。只有满足被害人的这种愿望,使其作为拥有较广泛诉讼权利的当事人,诉讼活动的进行才能对国家、被告人、被害人等各方面的权益作出适当、合适的平衡。因而,确立刑事被害人当事人地位,对于查清犯罪事实,正确定罪量刑、追究犯罪分子的刑事责任、保护公民的合法权益都有着重要的意义,这也是我国人权保障制度完善的要求。

但是,被害人作为诉讼当事人与被告人居于大致相同的诉讼地位,但刑事诉讼毕竟不同于民事诉讼,在检察机关作为追诉机关已成为被告人的强大对手的情况下,被害人如果再拥有与其完全相同的诉讼权利,那么被告人事实上将同时面对两方面的指控,其诉讼地位将处于十分不利的状态,因此,为维护控、辩双方的地位平衡,刑事诉讼法对被害人的诉讼地位也作出了一些限制,使其不至于成为一般意义上的原告人。

(二) 刑事被害人当事人身份的权利

1、 申请回避的权利

诉讼法第28条中规定:“审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的

应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避。”在肯定了被害人当事人的地位后,理所当然地享有了申请回避的权利,这一立法意图的转变,正是新刑事诉讼法保护人权最显著的地方之一。这是因为:第一,法律规定回避的目的是为了防止司法人员徇私舞弊或偏袒一方,保证对案件作出公正处理;第二,被害人与案件有利害关系,等等。

2、 赋予被害人委托律师代理诉讼的权利

委托律师代为一定的刑事诉讼行为,是被害人借助律师的法律知识、诉讼技巧,

实现自己诉讼权利,保护自己合法权益的行之有效的途径之一,1979年刑事诉讼法,只赋予了被告人委托代理的权利,没有规定被害人有该权利。在新的刑事诉讼法第40条中规定:“公诉案件的被害人及其法定代理人…自案件移送审查起诉之日起,有权委托诉讼代理人;自诉、附带民事诉法的当事人…有权随时委托诉讼代理人。”这从立法上是一个小的转变,但从当事人权利的保护角度出发,它起到了到关重要的作用,更有利于被害人权益的实现和保障。

3、 刑事被害人申诉权,起诉权的确定

赋予被害人的对公安机关不予侦查决定不服,向检察机关提出申诉以及对检察

机关决定不起诉不服而提出申诉或向人民法院直接起诉的权利,是我国新刑事诉讼法保护刑事被害人诉权的又一新发展,它表明了我国刑事诉讼立法,已开始以被告人权利保障为主逐步转向寻求被告人与被害人诉讼权利的平衡,从而使被害人的诉讼权利出现了不断扩大的趋势。新刑事诉讼法第88条、第145条规定了被害人对于不立案侦查的案件,及决定不起诉的案件的决定不服时,规定了法律保护措施。根据规定,被害人对公安机关不立案侦查时,可向人民检察院提出申诉,人民检察机关要求公安机关说明不立案的理由,如不立案理由不成立时,检察机关应通知公安机关立案,对不起诉决定不服的,被害人可在法定期限内向上一级检察机关申诉,请求提起公诉。检察机关应将审查结果通知被害人,被害人对维持不起诉决定不服的,可直接向人民法院起诉,也可以不经申诉,直接向人民法院起诉,人民法院受理后,检察机关应将有关材料移送法院。这些规定对于消除司法不公,加强司法机关执法活动的监督、保障被害人的合法权益,惩罚犯罪都起到了积极作用。

4、 刑事被害人请求抗诉权的赋予

新刑事诉讼法第182条规定:“被害人及其法定代理人不服地方各级人民法

院第一审的判决后,自收到判决书后五日以内,有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内,应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。”赋予刑事被害人请求人民检察院提起抗诉的权利,改变了以往刑事诉讼中,被害人对裁判结果只能被动接受,完全无能为力的状况,使《宪法》赋予公民的权利进一步得到体现和具体化。

三、 被告人享有更多人权保护,这是刑事诉讼立法不断完善,走向法治化人权保障正轨的标志

(一) 犯罪嫌疑人与被告人的区分具有深刻意义

犯罪嫌疑人和被告人是对涉嫌犯罪而受到刑事追究的人的两种称谓。公诉案

件,受到刑事追诉者在检察机关向法院提起公诉以前,称为犯罪嫌疑人,在检察机关正式向法院提起公诉以后,则称为被告人,作此区分,具有深刻的实质意义。

首先,根据诉讼法的一般理论,提起正式的控诉是确定被告人的前提。控诉是

指依法拥有起诉权的部门或个人向人民法院提出正式的控告,要求追究某人刑事责任的法律行为。它是刑事审判程序的启动器。而在检察机关正式提起控诉以前,受刑事追诉者之所以参与诉讼活动,是因为他涉嫌犯罪并受到起诉,而不是因为他受到控诉,他只是犯罪嫌疑人,而不具备刑事被告人的身份。所以作此区分,符合包括不告不理原则在内的一系列诉讼原理。

其次,将犯罪嫌疑人确定为被告人需具备法定的条件。在审查起诉阶段,检察

机关要从实体和程序两个方面审查案件是否具备起诉的条件。其中确定据以证明受追诉者有罪的证据是否已达到提起公诉所要求的证明程度,是实体审查一个重要方面。受追诉者能否被正式确定为被告人,也要视审查起诉的结果而定。在程序上,如果条件具备了起诉的条件,检察机关应正式提起公诉,制作起起诉书,犯罪嫌疑人随之被确立为被告人,因此作此区分,符合刑事诉讼法的实际进程,也与他在诉讼中地位的变化相适应。

再次,将受到刑事追诉者在诉讼过程中统一称为犯罪嫌疑人或被告人,是诉讼

公正、民主和文明的重要标志。两种称谓的共同之处在于,它们标志着受刑事追诉者在诉讼过程中不是罪犯,这从法律上排除了他的罪犯身份,赋予他诉讼主体的身份,这是彻底废止有罪推定防止主观臆断所必须的,也是诉讼民主、文明、公正的重要标志。

(二) 无罪推定原则的确定,是被告人人权保障的最大突破

无罪推定是在废除中世纪纠问式诉讼制度的基础上形成并发展起来的一项刑

事诉讼基本原则,它与罪刑法定原则共同构成了现代刑事法律制度,根据这一原则,任何人在法院依法确定有罪之前,一律被推定为法律上无罪。这一原则包含着一系列法律规则:证明被告人有罪的责任一律由起诉方承担,这一责任是不可转移的;检察官证明被告人有罪,必须达到证据确实充分的程度,否则就不能推翻无罪推定,原来的无罪推定也就会转移为无罪的判定;被告人不承担证明自己有罪或无罪或责任,而享有辩护的权利,在其罪行得不到证明的情况下,法院应当作出有利于被告人的解释。无罪推定原则是刑事诉讼科学化、民主化的一个重要表现,在维护司法公正,保障被追诉者充分行使诉讼权利,保障任何人免受不公正的追究方面发挥着重大作用。

以往的刑事立法,通过“以事实为根据,以法律为准绳”的原则导致很多的案

子无法作出确切结论,实事求是原则在处理疑罪问题上显得无能为力,当案件事实因各种原因而无法查清时,按照该原则就不能作出确切的结论。于是,无罪推定原则的确立便成趋势。

新的刑事诉讼法第12条规定:“未经人民法院依法判决,对任何人都不得确

定有罪。”这条明确了无罪推定原则,成了修改后的我国刑事诉讼法最显著之处。在人民法院作出有罪判决之前,我们不能称被告人为罪犯,但也不是说他没有罪或者假定他无罪,即“宣告一个人无罪并不等于他事实无罪,只能说明我们不能证明他有罪,只要不能证明他有罪,就得宣告他无罪。”②为了维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益,保证无罪的人不受到刑事追究,维护公民合法权益,这一规定的设定是重要的,并且也是必要的,在此基础上,赋予被告人各种权利,让其享有人权内容的保护。

为了贯彻这一原则,新的刑事诉讼法作出了以下几方面的改革:首先,废除了

免除起诉制度,人民检察院在审查起诉后不得作出有罪但免于起诉的决定,将原免于起诉的部分对象纳入不起诉的范围,防止分割法院定罪权,防止因缺乏有效监督制约机制造成人民检察院滥用定罪权侵犯被追诉者的合法权益;其次,明确由控诉方承担举证责任,公诉人在法庭调查中有义务提出证据,对被告人有罪承担证明责任,并应使这一证明达到确实充分的程度,而被追诉者则没有证明自己有罪或无罪的责任。另外,刑事诉讼法摒弃过去长期司法实践中形成的与“宁枉勿纵”“有罪推定”观念相联系的疑罪从有、从轻原则,确立了疑罪从无原则。

(三) 被告人的权利

1、 被告人不受不必要羁押的权利

依据我国新刑事诉讼法规定:(1)逮捕人犯的条件是主要犯罪事实已经查清,

可能判处徒刑以上刑罚…拘留的条件是:罪该逮捕,有新刑事诉讼法第61条的7种紧急情况之一;逮捕的程序是:必须经过人民检察院的批准或人民法院的决定。(2)被拘留者对逾期的拘留有向公安机关或人民检察院要求释放的权利。这些都是在合法程序下进行的,是对被告人人权保护的有力表现。

2、 接受迅速、公正和公开审判的权利

根据我国新刑事诉讼法的规定:(1)人民法院审理一审和二审公诉案件的时间不得超过一个月,到迟不得超过一个半月,有特殊情形的,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准,可以再延长一个月(新刑事诉讼法第168条,第196条)。(2)为了保证公正的审判,被告人有权申请回避。(3)除涉及未成年人、国家机密、个人隐私以外的案件一律公开审理(新事诉讼法第152条),且所有案件的宣判必须公开。这些规定合理、及时地保护了被告人的权益。

3、 被告人有辩护权和辩护依赖权

根据规定:(1)被告人有权自行辩护或委托辩护人辩护。(2)法院有义务保证被告人获得辩护。在向被告人送达起诉副本时,应当告知他有委托辩护人进行辩护的权利;被告人是聋、哑,或者未成年人的,而没有委托辩护人的,应当为他指定辩护人,公诉人出庭公诉的案件,被告人因经济原因或其他原因未委托辩护人的,人民法院可以为其指定辩护人;被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人的,人民法院应当为其指定,等等一些应该说被告人在法院有罪判决之前,有充分的权利为自己辩护,解除或减轻自己的责任。

4、 对不公正判决的上诉权及申诉权

根据规定:(1)被告人对一审判决不服的,有权向上一级人民法院上诉(新刑事诉讼法第180条)。(2)对于被告人及其法定代理人、辩护人近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚(新刑事诉讼法第190条)。(3)对已发生法律效力的判决,裁定不服的,可以向人民法院或人民检察院提出申诉(新刑事诉讼法第203条)。

四、 刑事诉讼立法实践中有关人权保障的不足和改进建议

(一)关于证人出庭作证制度

关于证人了庭作证方面,证人不愿出庭作证的比例相当高,原因有:第一,对证人安全缺乏具体的保护措施,《刑事诉讼法》第49条规定“人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全,对证人及其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复,构成犯罪的,依法追究刑事责任,尚不够刑事处罚的,依法给予治安管理处罚。”上述规定侧重与事后对伤害证人的行为实施惩罚,但由于对证人事前和事中的预防性保护制度尚未确定,还缺乏有组织的保护运行机制;第二,缺乏对证人的财产权保护。证人因出庭作证,不可避免的要受到一定的经济损失,对此,刑诉法中未作规定;第三,对拒绝作证缺乏有力的制裁措施,证人作证本是一项法律义务,如不履行这一义务,就应当加以适当的制裁。刑诉法未作相应规定是一漏洞。此制度对于保护被害人、被告人权益有着非常重要的作用,尤其是保护被告人的权益。④证人的作证能使被告人得到公平的对待,从而更好的保护当事人的利益。

为了让证人能出庭作证必须从制度上入手,来确定证人作证保障机制:第一,确立证人对控辩双方的平等作证义务,现行法律规定不利于控辩双方的抗衡;第二,完善证人作证的保护制度,应加强对证人人身安全保护,进行事前、事中保护,并建立补偿制度,保护证人的财产权利;第三,健全拒绝作证的制裁制度,可采取强制性措施,对于无正当理由拒绝作证的证人,司法机关可以强制传唤,甚至可以考虑采取一定的罚款或拘留措施,并且严重的,可判其承担一定的刑事责任。

(二)关于逮捕羁押的运用

根据刑事诉讼法对逮捕运用条件及程序的严格限制,逮捕羁押对于防止犯罪嫌疑人自杀、逃跑具有一定意义,其运用是为了更好的保护刑事诉讼程序的顺利进行,只有当犯罪嫌疑人的行为严重到足以阻碍诉讼的进行时,才应逮捕羁押。然而,据统计,我国各级人民检察中公诉案件的被告人基本上被羁押,受到羁押而最终未被处于刑罚的比例相当高。这说明在现实中,滥用逮捕的现象还比较严重,有的不必要逮捕的,公检法机关为图省事,一抓了之,将导致官僚主义和对犯罪嫌疑人、被告人的不公。审判中,已被羁押而未有证据证明有罪的被告人未被处于刑罚,但人身自由事实上被剥夺了一定时期,而我国的国家赔偿法并未对些做出规定,实在是立法的一大缺陷。

为此,为了更好保障犯罪嫌疑人的合法权益,应更加严格的控制逮捕的程序,

不得滥用逮捕权,同时在立法上确立对此类情况进行国家赔偿才能更好地保障人权。

(三) 关于证据开示制度

证据开示的基本含义是庭审调查前在双方当事人之间相互获取有关案件

的信息。这一制度的核心要求是:在辩护方提出合理申请的情况下,法庭可以要

求指控方将其掌握的证据材料展示给辩护一方,展示的具体方式是允许其阅览、

复制;同时,在法定特殊情况下,法庭也可要求辩护方将其准备在审判中提出的

证据材料向指控方予以公开。意义最主要是保护辩护权利,保证被告人,犯罪嫌

疑人合法权益。

我国刑事审判实行由控辩方举证的庭审方式的情况下,实行庭前证据开示制度是十分必要的。尤其在我国现行的刑事审判方式下,律师的调查取证权受到了较大的限制。这使得律师较多依赖于侦控方所收集的证据,这就使庭前查阅证据具有更大的作用。但现实中律师的阅卷受到很大的障碍,需要完善:首先,应明确规定控方向辩方开示证据的范围,原则上应全部开示;其次,应明确规定辩方向控方开示的证据的种类和范围,如被告人案发时不在现场的证据等;再次,确立违反证据开示制度的制裁措施,包括程序性制裁和实体性制裁等。

综上所述:随着我国法治化的向前推进,公民法律意识的进一步提高,人权的法律保障正逐步走向完善、成熟。我国修改的刑事诉讼法便是一例,它特别强调了被告人、犯罪嫌疑人、被害人等刑事诉讼主体的人权保护,并逐步健全。另外,人权保障制度深深渗透刑事诉讼法的方方面面,使人权保障在刑事法方面得到有力体现。

被害人陈述与被告人供述的区别

区别:

1、概念不同:被告人供述是被告人就自己的犯罪事实向司法机关所作的供述。被害人陈述是指犯罪行为的直接受害者就案件事实所作的陈述。

2、作用不同:被害人陈述对于揭露犯罪、查获犯罪人、认定案情有重要作用。被告人作为接受审判、极有可能被追究刑事责任的人,在审判结束前最后陈述自己的观点是一项基本的诉讼权利。

被害人陈述:

《中华人民共和国刑事诉讼法》规定,询问被害人,适用询问证人的规定(第70条)。但被害人的诉讼地位与证人不同。自诉案件中,被害人是自诉人,享有当事人的权利,负有当事人的义务。

公诉案件中,被害人也享有证人所没有的一些权利,如在审判中经审判长许可,可向被告人发问,参加法庭辩论等。

被告人供述:

被告人供述是被告人就自己的犯罪事实向司法机关所作的供述。内容包括承认自己犯了罪,并供述其犯罪的具体情节。用口语供述叫口供,用书面供述叫笔供。

我国刑事诉讼法规定,被告人请求自行书写供述的,应当准许。必要的时候,也可以要被告人亲笔写供词。被告人如能从实供述与案件有关的事实,对查明案情真相有重要作用,是证据的一种。

扩展资料:

被告人供述:

由于刑事被告人是起诉的对象,案件的处理结果对他有直接的利害关系,往往避重就轻,推脱罪责,逃避打击;或者出于其他的考虑,进行虚伪的供述。因此,必须坚持重证据,重调查研究,不轻信口供的原则,证据、口供都必须经过查对,反对逼供信。

我国刑事诉讼法规定,只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述,证据充分确定的,可以认定被告人有罪和处以刑罚。

被害人陈述:

被害人直接受到犯罪行为的侵害,往往对犯罪情况有较多的了解,其陈述对揭露犯罪、查获犯罪人、认定案情有重要作用。

但被害人和案件有密切利害关系,有可能因个人怨愤而夸大事实;也可能因突然遭受犯罪行为的侵害,精神高度紧张、激动,而发生认识上、记忆上的错误。

因此,被害人陈述与事实不一定完全相同。它和其他证据一样,需经过认真审查核实,才能作为定案的依据。被害人对其有意所作虚伪陈述要负法律责任。

被害人陈述的收集方式:

由公安司法人员或者律师询问被害人取得。其他任何个人和单位不地非法收集。询问被害人的地点只应该是被害人的单位、住所、公安司法机关的办公地点。

在我国,被害人既是刑事诉讼的当事人,又是被害人陈述这类法定证据的提供主体。但并不是被害人所作的一切叙述都是被害人陈述。我国被害人陈述的证据属性,使它与美国的被害人影响陈述存在根本区别。

而被害人作为犯罪行为直接受害者的身份,又使被害人陈述与犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解,以及证人证言存在程度不同的共性与个性。

参考资料来源:百度百科-被害人陈述

参考资料来源:百度百科-被告人供述

北京刑事辩护律师刘高锋:非法集资案件中涉案财物的追缴和处置

非法集资刑事案件属于涉众型经济犯罪案件,在此类案件中,对于涉案财物的追缴、处置,无论对犯罪嫌疑人、被告人(简称被告人)还是集资参与人都非常重要。而在司法实践中,刑事辩护的重点往往集中于自由刑的辩护,而对包括财产刑在内的涉案财物追缴、处置的辩护相对较弱。但是,涉案财物的处置非常重要,不仅关乎被告人的合法权益,更直接影响集资参与人的经济利益。

《刑法》第六十四条规定,犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。根据该规定,涉案财物包括三类,分别是违法所得、被害人的合法财产以及违禁品和供犯罪所用的犯罪分子的财物。其中,违法所得与被害人的合法财产在很多情况下是纠缠在一起的,被害人的合法财产往往是违法所得的前身。

一、非法集资刑事案件中被追缴的涉案财物

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》(公通字(2014)16号)(简称《非法集资适用法律意见》)第五条规定:“向社会公众非法吸收的资金属于违法所得。以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等回报,以及向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用,应当依法追缴。集资参与人本金尚未归还的,所支付的回报可予折抵本金。”

根据规定,“向社会公众非法吸收的资金”(简称“集资款”)属于违法所得。由违法所得转化而成的其他财产形式也应当属于不合法的财产而予以追缴。具体而言,由集资款转化后的下列形式,应予追缴:(一)以吸收的资金向集资参与人支付的利息、分红等投资回报;(二)向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用;(三)将非法吸收的资金及其转换财物用于清偿债务或者转让给他人的财物,有下列情形之一的:1.明知是非法吸收的资金及财物而收取的;2.无偿取得非法吸收的资金及财物的;3.以明显低于市场的价格取得非法吸收的资金及财物的;4.取得非法吸收的资金及财物系源于非法债务或者违法犯罪活动的。

二、非法集资刑事案件中的“被害人的合法财产”

根据《刑法》规定,被害人的合法财产应当予以返还,在非法集资刑事案件中,被害人的合法财产包括哪些?

(一)集资参与人是否应当被定位为“被害人”?

首先需要明确的是,在非法集资刑事案件中,参与投资的投资人在刑事诉讼中的地位并未予以明确,《非法集资适用法律意见》使用的概念是“集资参与人”,而在《防范和处置非法集资条例》(国务院令第737号)中同样延续了该概念。

在非法吸收公众存款罪中,因为被侵害的客体是金融管理秩序,所以,将此罪中的集资参与人排除在被害人之外有其正当性。而在集资诈骗罪中,因为该罪属于诈骗罪的特殊形态,其侵害的客体应当是双重的,不仅包括金融管理秩序,也包括投资者的财产权益。故将此罪中的投资者定义为被害人是当然的。

司法实践中,集资参与人在非法吸收公众存款罪中均不会被认定为被害人,而是作为证人的地位出现在刑事诉讼之中。而在集资诈骗罪中,集资参与人作为被害人参与刑事诉讼。

(二)集资参与人投资的资金是否属于“合法财产”?

对于此问题,我们的理解是只要集资参与人投资资金本身是正当的、合法的就应当被认定为合法财产。但是,在实践中有一种观点认为,因为集资参与人的投资行为不具有正当性,故在其投资之后即直接转化为了被告人的违法所得,而违法所得应当予以没收。

但是,这种观点实质上已被否定。《非法集资适用法律意见》第五条第四款规定,查封、扣押、冻结的涉案财物,一般应在诉讼终结后,返还集资参与人。涉案财物不足全部返还的,按照集资参与人的集资额比例返还。在涉案财物返还时,《非法集资适用法律意见》显然未区分非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪。但值得注意的是,这种返还涉案财物的规定并不能得出已经确立了非法吸收公众存款罪中集资参与人应当为被害人的结论。

(三)集资参与人投资的资金是否应当返还?

非法吸收公众存款罪中的集资参与人并为被认定为被害人,其投资资金显然也不属于“被害人”的合法财产。但为周全地顾及集资参与人的损失和情绪,从不激化社会矛盾的角度出发,《非法集资适用法律意见》第五条第四款规定“查封、扣押、冻结的涉案财物,一般应在诉讼终结后,返还集资参与人。涉案财物不足全部返还的,按照集资参与人的集资额比例返还。”所以,无论在非法吸收公众存款罪还是在集资诈骗罪中,虽然集资参与人的诉讼地位不同,但是对于涉案财物的处理结果是一致的。

三、集资参与人能否参与刑事诉讼

《刑事诉讼法》第四十六条规定了被害人的诉讼权利,即公诉案件的被害人自案件移送审查起诉之日起,有权委托诉讼代理人。......人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内,应当告知被害人......有权委托诉讼代理人。

被害人地位的确立对于其权利的行使具有决定性的作用。在非法吸收公众存款罪中,集资参与人并非被害人,所以其无法享有被害人的地位,不能享有刑事诉讼中被害人的权利。而在集资诈骗罪案件中,集资参与人虽被认定为被害人,但其参与刑事诉讼的权利也受到一定的限制。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发的通知》(高检会〔2019〕2号)第十条规定,集资参与人可以推选代表人向人民法院提出相关意见和建议;推选不出代表人的,人民法院可以指定代表人。人民法院可以视案件情况决定集资参与人代表人参加或者旁听庭审,对集资参与人提起附带民事诉讼等请求不予受理。

根据该规定,无论非法吸收公众存款罪还是集资诈骗罪,集资参与人参加刑事诉讼的权利都会受到限制,集资参与人提起刑事附带民事诉讼的,均不予受理。这些限制主要基于非法集资刑事案件自身特点和提高司法效率的角度考虑。毕竟此案件属于涉众型的经济犯罪,其特征之一就是集资参与人数众多,考虑司法资源的有限性,若不加限制地完全保障集资参与人的权利,则无法有效保障司法效率,最终也无法有效保障集资参与人的权利。

四、涉案财物追缴面临的难题

涉案财物应当返还集资参与人,这一点已经无任何争议。但是涉案财物能否全部覆盖集资参与人的全部投资,这是一个现实问题。根据不完全统计,在非法集资刑事案件诉讼终结后,集资参与人被返还的财产通常都达不到50%的标准。涉案财物的有限性决定了集资款返还比,所以,提高返还比的有效途径在于有效追缴涉案财物的数量。

《防范和处置非法集资条例》进一步细化了追缴的范围,第二十五条规定:“......任何单位和个人不得从非法集资中获取经济利益。”同时,第二十六条规定:““清退集资资金来源”具体包括:(一)非法集资资金余额;(二)非法集资资金的收益或者转换的其他资产及其收益;(三)非法集资人及其股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和其他相关人员从非法集资中获得的经济利益;(四)非法集资人隐匿、转移的非法集资资金或者相关资产;(五)在非法集资中获得的广告费、代言费、代理费、好处费、返点费、佣金、提成等经济利益;(六)可以作为清退集资资金的其他资产。”该规定,进一步补充和细化了追缴资金的范围。

前述规定已经非常明确地规定了应当追缴的涉案财物的范围,但是在实践中因难以有效执行而又有变化。

《防范和处置非法集资条例》与《非法集资适用法律意见》的出发点均是为了追缴涉案财物,以最大限度地保障集资参与人的合法财产。但是司法资源有限性、强制措施的缺乏以及民刑交叉的复杂性致使追缴必然面临较大的难度。

(一)关于已转让财产的追缴难点

将以吸收的资金作为追缴对象易理解、易辨别,但是该资产如果已经转让的,能否追缴?这不仅是理论问题,更是现实问题。《非法集资适用法律意见》按照市场价格做参照,这个理论上可以行,但是实践中难以操作。什么是低于市场价格?低于市场价格的比例或标准是多少?如果受让主体再转让的如何处理?这些现实问题不易解决。

司法实践中,非法集资案件集中大量爆发,办案机关囿于办案人员数量、办案期限的限制,无法完全完成前述工作,更何况标准不统一、无法有效快捷地掌握运用,由此这部分涉案财物难以被追缴。

(二)关于已退出集资参与人分红、利息等回报的追缴难点

理论上讲,这部分集资参与人易于确定,只要梳理被告人或者被告单位资金往来、投资合同即可以确定。但是在实践中,同样囿于办案人员数量、办案期限的限制,同时已退出集资参与人散布于全国各地,无法有效通知。

另外,现有法律规定并未明确对已退出集资参与人可以采取的强制措施,即使通过公告方式要求此类集资参与人退还已收取的回报,若此类集资参与人不退还的,也无法采取有效措施。

(三)关于吸收资金被用于犯罪或者非法活动后的追缴难点

因为经营行为受市场因素影响,很多项目亏损无法实现收益,由此导致暴雷,被告人将吸收资金用于正常的生产经营而出现前述情形的,集资参与人的投资无法收回。

除此之外,仍有部分被告人将吸收的资金用于非法或者犯罪活动,比如有些被告人参赌,这些资金肯定无法追回。即使《非法集资适用法律意见》规定源于非法债务或者违法犯罪活动的集资款应当追缴,但是实践中难以操作,比如被告人参与境外赌博,这种情况如何追缴?

综合以上种种考虑,在司法实践中,囿于种种因素的影响,最终导致涉案财物无法被追缴,由此导致文首所述的集资参与人的集资款无法如数返还或者无法按照较高的返还比返还的情况出现。

在此类案件中,最有效也是最易于操作的方式就是要求被告人退赔。而为避免被告人的合法财产被定义为违法所得而予以追缴,被告人也应当做好自我辩护工作。

五、重视对追缴违法所得的自我辩护

如前,违法所得的范围应当是被告人因犯罪活动所得,在非法集资刑事案件中,包括吸收的资金余额、吸收资金转化的资产以及相应的收益,但是不包括被告人个人或者家庭合法所有的财产。

办案机关在立案侦查时为防止被告人转移财产,查封、扣押的财产范围往往大于被告人违法所得,其中可能包括被告人开展正常经营营利、其他权利人合法的财产等,但是随着案件的推进,在案证据证明被告人构成犯罪以及涉案财物范围将进一步明确,被告人及辩护人应当就非违法所得进行辩护,以排除将对非违法所得予以追缴处置。

比如,《非法集资适用法律意见》明确规定,“向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用,应当依法追缴。”这是非法集资刑事案件中对于一般工作人员违法所得的追缴范围。但是,在涉众型经济犯罪案件中,在有些情形下,为了追求对集资参与人的集资款的追缴,而要求业务员按照收入的一定倍数或者吸收金额的一定比例退赔。这种处理方式,虽然能够有效提高集资款的返还比,但是在一定程度上却又加重了一般业务员的负担。虽然这类工作人员在案件中从客观上为其所在单位或者实际控制人吸收资金提供了协助,但是从犯罪构成及刑罚层面上讲不一定必然构成犯罪并被追究刑事责任。如果通过平衡集资款的返还比而强制要求其按照吸收金额的一定比例(远超出业务员的实际收入)退赔,定然有些不公允。当然,对于被告人而言,有时候需要综合考虑,在退赔与量刑之间寻求平衡。

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刑事申诉成功可以越级吗对于不服已经生效的刑事判决的可以越级申诉。当事人认为已经发生法律效力的判决、裁定有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。【法律依据】 ...
2023-12-27 15:06

在刑事诉讼中,公诉案件的被害人自(在刑事诉讼中公诉案件的被害人自)

根据《刑事诉讼法》第82条第5项的规定,诉讼代理人,是指公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人和附带民事诉讼的当事 ...,如犯罪嫌疑人、被告人、自诉人的法定代理有申请回避权和上诉权, ...
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2024年四级民事纠纷怎么处理? 民事案件四级案由

法院民事诉讼中的级别管辖 1、法律主观:级别管辖 是指审判 管辖 中的一种,亦称为审级管辖、事务管辖。各级审判机构对第 一审 案件管辖范围的划分,主要根据案件性质、情节轻重和影响范围大小来确定。2、级别管辖,是指按照一定的标准,划分上下级 ...
2023-12-20 11:48

房产纠纷案件多久结案(房产纠纷属于什么案件)

1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十九条审限:人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起六个月内审结,法律依据:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十九条 人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起六个月内审结,《 ...
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我国涉外离婚案件法院管辖权(涉外的离婚案件由什么法院)

涉外离婚案件的管辖内容有哪些法律主观:1、对不在中华人民共和国国内居住的人提起的有关身份关系的诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖。 2、在国内结婚后,定居国外的华侨,如定居国法 ...
2023-12-26 15:58

离婚案件分居怎么证明(离婚案件分居两年怎么证明)

离婚诉讼怎么证明分居法律主观:离婚诉讼中分居的证明:1、双方来往的书信、电子邮件等能证明双方感情不和分居的事实;2、一方在外居住的房屋租赁合同;3、双方签订的夫妻分居书面协议,一定是要书面的,口头协议必须对方承认。法律客观:《中华人 ...
2023-12-28 11:40

2024年噪音纠纷怎么协调解决方法? 噪音扰民案件如何处理

噪音扰民如何处理 噪音扰民处理方法:向公安部门投诉,公安部门主要负责“社会生活类”的噪声。可以向环保部门投诉,比如工地夜间施工、企事业生产,饮食服务行业等产生的噪音。噪音扰民是一个常见的问题,可以通过以下几种方式来处理:与邻居进行 ...
2023-12-20 11:29

公诉案件为什么不能调解(公诉案件为什么不能调解可以和解)

刑事诉讼中的公诉,是指人民检察院对公安机关侦查终结移送审查的案件,以及对于自行侦查终结的案件,认为犯罪事实清楚,证据确实、充分,已涉嫌构成犯罪,依法应当追究被告人的刑事责任,从而提请人民法院进行审判的诉讼活动,刑事诉讼中的公诉,是 ...
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2024年串投标案件工程款怎么结算? 工程投标串标有什么罪

招投标中,工程量和图纸不符,怎么结算? 如果招标图纸和施工图纸不一致时,是以招标图纸为基准,施工图有不一样的部分以设计变更形式进行修改。施工图纸只是作为招标的补充,其中涉及的具体的有所出入的地方等需双方进行详谈,进行金额上的确定。建设 ...
2023-12-21 11:24

一般接到起诉书多久会开庭(刑事案件接到起诉书多久会开庭)

检察院把起诉材料依法送到人民法院一般要多长时间开庭审判人民检察院对于公安机关移送起诉的案件,应当在一个月以内作出决定,重大、复杂的案件,可以延长半个月,(二)依照法律规定,双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的, ...
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重婚罪能否提起公诉(重婚罪可以提起公诉吗)

重婚罪只能当事人提起诉讼吗法律主观:法律客观:《中华人民共和国刑法》第三条法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。《中华人民共和国刑法》第二百五十八条有配偶而重婚的,或者明知他人有配 ...
2023-12-28 11:18

关于刑事案件误判国家赔偿(刑事案件误判国家赔偿多少)

一、被误判刑事拘留怎么赔偿当事人被错误刑事拘留的,可以主张国家赔偿,国家赔偿的标准如下:1、侵犯公民人身自由的,每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算,冤案国家赔偿的标准是什么国家赔偿法第三十三条规定:侵犯公民人身自由的,每日赔 ...
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如何制作离婚案件的财产清单?(离婚案件财产清单模板)

离婚时财产清单应该包括哪些内容离婚财产清单中的财产包含的内容:1.房产情况;2.存款情况;3.贵重物品情况;4.接受赠与或继承财产的情况;5.当事人双方婚前财产拥有情况;6.其他共同财产及个人财产拥有情况。【法律依据】《中华人民共和国民法典》 ...
2023-12-27 14:44

可以公诉也可以自诉的刑事案件

“公诉转 自诉案件 ”即 刑事诉讼法 第一百七十条第三项的规定:“被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件”   在中国,自诉案件由人民法院直接受理 ...
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离婚案件有审理期限吗(离婚案件可以缺席审理吗)

离婚案件法院审理期限要多长法律分析:用普通程序审理的第一审民事案件,期限为六个月;有特殊情况需要延长的,经本院院长批准,可以延长六个月。简易程序审理期限为三个月。法律依据:《中华人民共和国民法典》第一千零七十八条 婚姻登记机关查明 ...
2023-12-26 15:20

刑事被害人提出抗诉七日内(刑事案件被害人抗诉书怎么写)

答:写抗诉书前,被害人可以先梳理案件事实和自己的诉求,准备好相关证据材料,总结起来,刑事案件被害人提出抗诉要牢记自己的权益,合理组织抗诉书的结构,清晰陈述理由、法律依据和提供证据,并遵守相关法律程序,标题:刑事案件被害人提出抗诉七日 ...
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